Veomo.ru

Финансовый журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Понятие и сфера применения договора коммерческой концессии

VII Международная студенческая научная конференция Студенческий научный форум — 2015

ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА)

  • Авторы
  • Файлы работы
  • Сертификаты

В современном мире страны с развитой рыночной экономикой в настоящее время значительно развита продажа товаров и услуг на условиях франчайзинга. Данная форма отношений, можно рассматривают наиболее прогрессивной системой организации бизнеса.

Достаточно широко распространилась в России данная форма ведения бизнеса. Важно сказать, что распространение этого договора, как в зарубежной, так и в отечественной предпринимательской практике привело к необходимости его прямого закрепления на законодательном уровне. В Российском законодательстве этот новый договорной институт регулируется нормами главы 54 ГК РФ.

Первые договоры коммерческой концессии были заключены в России, когда на российский рынок вышли такие фирмы, как Subway, KFC, ZARA и т.д. Таким образом, у нас возникли действующие под вывеской известных компаний некоторые предприятия общественного питания, гостиничного хозяйства другие предприятия сферы обслуживания, производители многих пользующихся спросом потребительских товаров. Все они являются не дочерними компаниями или филиалами правообладателя, а действующими под его вывеской отечественными предпринимателями.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель), франчайзер, обязуется предоставить другой стороне (пользователю), франчайзи, за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 1 ст. 1027 ГК).

Необходимо подчеркнуть, что данный договор может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, в связи, с чем его сторонами могут быть лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Это — один из немногих сугубо предпринимательских договоров. Поэтому к отношениям между его участниками применимы специальные правила ГК об обязательствах при осуществлении предпринимательской деятельности. Это очень важная его особенность!

Предмет договора коммерческой концессии составляет, во-первых, комплекс исключительных прав, которые позволяют обеспечить пользователю монополию на использование объектов собственности правообладателя, либо его право на фирменное наименование или коммерческое обозначение, которое представляет собой зарегистрированное, общеизвестное наименование правообладателя или результатов его деятельности, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих либо также производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги.

Объектами исключительных прав по договору являются объекты интеллектуальной или промышленной собственности, т.е. такие идеальные объекты, которые используются в предпринимательской деятельности. Чаще, конечно же, объектом является объекты интеллектуальной собственности: фирменный логотип, наименование и т.д.

Главное требование правообладателя к пользователю — обеспечить качество товаров не ниже фирменного, но в этом заинтересован и пользователь. Контроль над деятельностью последнего со стороны правообладателя дает пользователю возможность полностью интегрироваться в распределительно-сбытовую сеть правообладателя. Другие требования касаются неразглашения секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации, так как это может нанести серьезный ущерб правообладателю.

Взамен правообладатель предоставляет услуги, которые сильно облегчают деятельность франчайзи: рекомендации и помощь в найме персонала, помощь в обучении персонала, помощь в оформлении торговой точки и т.д. Все это идет не только в устной или письменной рекомендации, но также в предоставлении необходимого дополнительного оборудования для торговли.

Пользователь обязан информировать потребителя о том, что использует средства индивидуализации в соответствии с договором коммерческой концессии и добросовестно исполнять, заключенный договор коммерческой концессии.

Если анализировать рынок товаров и услуг на наших улицах, мы увидим множество брендов, товаров и продуктов, которые производятся или просто продаются по договору франчайзинга.

Это популярно, требует иногда меньше усилий, а самое главное несет поддержку на всех этапах ведения бизнеса для начинающего предпринимателя со стороны закрепившегося на рынке франчайзера. Помощь, важно сказать, осуществляется: в подборе персонала (консультации, поставка фирменной одежды), технологии продаж (у любого бизнеса бываю высокие и низкие продажи, важно выбирать правильную стратегию), работа с поставщиками (снижение транзакционных издержек сведении договоров с поставщиками товара) и т.д.

Статьей 1029 ГК предусмотрена возможность заключения пользователем договора коммерческой субконцессии с другими лицами и передачи этим лицам на основе такого договора всего или части комплекса исключительных прав.

При этом в договоре коммерческой концессии должны быть прямо предусмотрены право предоставлять третьим лицам субконцессии и условия их предоставления. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объем не может выходить за пределы прав пользователя (ст. 1027 ГК). Превышение этих пределов можно рассматривать как нарушение пользователем его обязанностей по договору концессии.

Судьба договора коммерческой субконцессии зависит от договора коммерческой концессии, на основе которого он заключен, но п. 3 ст. 1029 ГК предусматривает возможность его трансформации с согласия правообладателя в договор концессии между правообладателем и вторичным пользователем. В остальном к договору коммерческой субконцессии применимы правила главы 54 Гражданского кодекса, в частности относительно оформления и регистрации договора, а также других прав и обязанностей сторон.

Подводя итог, мы можем обобщить и дополнить, что договор коммерческой концессии – это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Какие особенности существуют у этого договора? Во-первых, в соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК, данный договор может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, в связи, с чем его сторонами могут быть лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Во-вторых, комплекс исключительных прав, являющийся предметом договора, позволяют обеспечить пользователю монополию на использование объектов собственности правообладателя, либо его право на фирменное наименование или коммерческое обозначение, которое представляет собой зарегистрированное, общеизвестное наименование правообладателя.

Объектами исключительных прав по договору являются такие идеальные объекты, которые используются в предпринимательской деятельности. Чаще, конечно же, объектом является объекты интеллектуальной собственности: фирменный логотип, наименование и т.д.

Третьей особенностью может являться, в соответствии со статьей 1029 ГК возможность заключения пользователем договора коммерческой субконцессии с другими лицами и передачи этим лицам на основе такого договора всего или части комплекса исключительных прав. Только если возможность заключения субконцессии была прописана в договоре коммерческой концессии. Данная возможность сильно расширяет возможности франчайзи в деятельности с франчайзором.

Евдокимова В.А. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе Российской Федерации // Интеллектуальная собственность. 2001. № 4. С.25-28.

Панюкова В.В. Преимущества и недостатки применения франчайзинга для российских предприятий // Маркетинг в России и за рубежом. 2004. № 6. С. 88-93.

Даньшин А. Франчайзинг по-новому// Еженедельник «Экономика и жизнь». 2011. №30. С. 84-88.

Полякова Ю. В, Кудряшова И. В, Иншакова Е.И//Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 3: Экономика. Экология. 2014. №1(24). С. 99-110.

§ 1 Понятие договора коммерческой концессии по российскому праву и его соотношение с договором франчайзинга

Ни российское дореволюционное право, ни тем более право социалистического периода развития нашего государства не знали ни договора франчайзинга, ни договора коммерческой концессии Поэтому включение в Часть вторую Гражданского кодекса РФ 1995 г главы 54, посвященной специально договору коммерческой концессии, следует рассматривать как заметное достижение российского законодательства и российской правовой теории Более того, включение в закон специального регулирования данного вида договора свидетельствует о признании его в качестве каузальной сделки, правовая цель которой (кауза) требует в практических целях юридической определенности, как в отношении самого договора, так и возникающих на его основании обязательств Если стороны считают, что они заключили договор коммерческой концессии, а фактически он не будет соответствовать ему, то сделка может быть оспорена, для этого необходимо научиться отграничивать данный договор от иных каузальных договоров, в том числе одинаковой правовой природы Однако по данному вопросу наша цивили- стическая наука пока не пришла к единому мнению

Будучи новым договором в российской практике, договор коммерческой концессии признается одним из самых сложных, если не самым сложным в гражданском праве Прежде всего, возникают такие вопросы как договор коммерческой концессии соотносится с договором франчайзинга, какова его правовая природа, как отличать его от других договоров одинаковой или близкой природы, на какие источники права следует опираться при его регулировании Прежде чем

1з 235э попытаться ответить на эти и другие вопросы, необходимо дать легальное (законодательное) определение договора84.

Согласно с г 1027 ГК, под коммерческой концессией понимается договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Читать еще:  Акт о последствиях залива нежилого помещения

Можно выдвинуть в качестве гипотетических следующие варианты ответа: а) договор коммерческой концессии и договор франчайзинга — два самостоятельных каузальных договора; б) договор коммерческой концессии и договор франчайзинга суть один и тот же договор, но по-разному именуемый в российском и зарубежном праве, в) оба эти договора соотносятся как часть и целое, т.е. один из них является разновидностью другого. Последний вариант требует своего логического завершения, т.е. ответа на вопрос: договор коммерческой концессии является разновидностью договора франчайзинга или, наоборот, договор франчайзинга является разновидностью договора коммерческой концессии?

Ответ на поставленный вопрос важен не только в теоретическом, но и в практическом смысле. Во-первых, можно ли, опираясь на принцип свободы договора, заключать не только поименованный в ГК договор коммерческой концессии, но и не поименованный в нем договор франчайзинга. Если это разные договоры, то можно, если речь идет об одном и том же договоре, то даже назвав договор франчайзингом, регулировать его необходимо по правилам главы 54. Если же договоры соотносятся как часть и целое, то возникает вопрос: как регулировать отношения по тому договору, который не имеет специального регулирования в законе, каким способом восполнять этот пробел.

Не останавливаясь подробно на теоретическом значении постановки вопроса о соотношении договора коммерческой концессии и договора франчайзинга, заметим, что ответ на него следует искать, опираясь как на генезис самих этих договоров и практику их использования в мировом масштабе, так и на тот методологический инструментарий, который предлагает теория права.

Таким образом, в российском законодательстве предполагается регулирование наряду с отношениями франчайзинга и собственно отношений коммерческой концессии в истинном смысле этого слова. Суть этих отношений сводится к тому, что правообладатель предоставляет пользователю исключительное (эксклюзивное) право на продажу товаров, которые производит сам.

Таким образом, и об этом уже говорилось выше, название главы 54 ГК не соответствует ее содержанию. Заголовок соответствует другому виду договора, под которым понимается даже не торгово-распределительный франчайзинг, а договор о предоставлении исключительного права на продажу, тогда как содержание главы 54 ГК соответствует самым современным представлениям о франчайзинге и рассчитано на регулирование всех его видов — торгово-распределительного, сервисного, производственного. Но не только это требует приведения названия главы 54 в соответствие с ее содержанием.

Еще более существенно другое обстоятельство, а именно то, что за рубежом предмет договора коммерческой концессии в начальной стадии исторического развития данного института гражданского права отличался от предмета договора франчайзинга, т.к. не предусматривал обязательного предоставления пользователю права на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя. Договор коммерческой концессии (договор об исключительной продаже товаров) существует в практике зарубежных государств и сейчас. Его предмет — предоставление исключительного права на продажу товара, производимого одним лицом, другому лицу, т.е.

Хотя в данной главе будет использоваться терминология, соответствующая действующему российскому законодательству, читатель должен отдавать себе отчет, что российский договор коммерческой концессии по содержанию представляет собой аналог зарубежного договора франчайзинга.

Вместе с тем необходимо отметить, что целые группы отношений, охватываемых понятием франчайзинга, не включены в специальное регулирование по российскому законодательству. Во-первых, это отношения по преддоговорному раскрытию информации правообладателем, если она будет входить в предмет договора; во-вторых, — по поводу собственно производства и продажи франшизной продукции.

Определение договора коммерческой концессии, сформулированное в ст. 1027 ГК, следует признать наиболее полным и юридически корректным из всех приводившихся ранее на страницах нашей монографии определений договора франчайзинга. В то же время очевидно, что основные понятия, которыми оперирует российский законодатель, в общем соответствуют понятиям зарубежного законодательства о франчайзинге Так, комплекс исключительных прав, о котором говорится в ст. 1027, вполне соотносится с пакетом прав, который составляет понятие «франшиза» по Регламенту № 4087/88 КЕС. Общепринятыми являются и объекты интеллектуальной собственности, включаемые в такой комплекс и, прежде всего, право на фирменное наименование. Последнее толкуется в российском праве также, как и в зарубежном, а именно как средство индивидуализации предпринимателя, позволяющее отличить его от других предпринимателей.

В отличие от некоторых других договорных обязательств, которые могут возникать в силу закона (например, доверительного управления имуществом, хранения, залога), отношения коммерческой концессии возникают только на основании договора. Иные юридические факты могут служить основанием только для изменения, прекращения договора или перемены сторон (в частности, наследственное правопреемство или реорганизация юридического лица).

Как уже отмечалось выше, специальные нормы, посвященные данному договору, содержатся в главе 54 ГК РФ (стхт. 1027-1040). К нему применяются также общие положения о договорах и общие положения об обязательствах, содержащиеся в Части первой ГК РФ. При этом действует общий принцип, согласно которому общее правило применяется тогда и постольку, когда и поскольку оно не изменено специальным правилом. Эти отношения затрагивают и нормы Части третьей ГК РФ. Это относится к переходу прав и обязанностей по данному договору к наследникам в случае смерти гражданина-уча- стника и к применению норм международного частного права, если сторона договора представлена иностранным участником. В любом случае, хотя правила применения норм Гражданского кодекса, их соотношение достаточно хорошо известны юристам, да и не только им, не всегда легко правильно применять их на практике. Более сложным является вопрос: а какие еще нормы помимо норм ГК регулируют договор коммерческой концессии и как они применяются к соответствующим обязательствам Так возникает вопрос о том, применяются ли и в какой мере, каким образом к этим отношениям нормы законодательства, регулирующие отношения в области интеллектуальной собственности.

Хотя предметом договора является предоставление права использовать комплекс исключительных прав, объектами этих прав являются гакже и такие, которые не порождают исключительных прав, в частности коммерческое обозначение, охраняемая коммерческая информация. Если иметь в виду исключительные права, то их возникновение, изменение, прекращение, а также их передача (бесповоротная или временная) регулируются нормами законодательства об интеллектуальной собственности. Поскольку гражданско-правовые нормы этого законодательства формируют подотрасль гражданского права, предполагалось включить в ГК РФ специальный раздел, озаглавленный «Интеллектуальная собственность (исключительные права)». И он был включен в проект Части третьей, но в окончательном виде в нее не вошел. Предполагалось сгруппировать эти нормы в Части четвертой ГК или включить интеллектуальную собственность в Часть первую в подраздел «Объекты гражданских прав». Пока судьба этого блока норм не ясна. В настоящее время действует целый ряд федеральных законов и подзаконных актов в этой области. Российская Федерация является участником ряда международных договоров, в частности, Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г., предметом регулирования которых также является интеллектуальная собственность (исключительные права). Следует ли сторонам договора при его составлении, регулировании отношений, защите нарушенных договорных прав, а также в отношениях с государственными органами, обладающими полномочиями в области интеллектуальной собственности, опираться (прямо или косвенно) на эти правовые источники.

Чтобы дать ответ на эти и многие другие вопросы, на наш взгляд, необходимо попытаться выявить правовую природу договора коммерческой концессии, его соотношение с другими, близкими или однородными договорами (договорами одной правовой природы).

Договор коммерческой концессии: понятие, правовая природа, содержание.

По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона(правообладатель) обязуется предоставить др. стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – коммерческое обозначение, ноу-хау и т. д.

Характеристика договора: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.

Основной целью договора является создание новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий).

Предметом договора является комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак обслуживания и т. д.

Договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Читать еще:  Ошибка в инн физического лица что делать

Стороны договора должны являться коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями.

Форма договора письменная. Несоблюдение ее влечет ничтожность договора. Договор подлежит гос. регистрации в Роспатенте. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Срок не относится к существенным условиям договора. Договор может быть заключен на срок или без указания срока. Договор, заключенный без указания срока, длится сколь угодно долго и может быть расторгнут по желанию любой из сторон с соблюдением требований, предусмотренных в п. 1 ст. 1037 ГК.

Разновидности коммерческой концессии: а) сбытовая – создается единая сбытовая сеть под общим контролем правообладателя; б) торговая – открываются торговые предприятия, которые юридически не являются филиалами или структурными подразделениями правообладателя, а только используют его торговую марку; в) коммерческая концессия в сфере обслуживания – напр., сеть отелей; г) производственная – пользователь организует производство товаров с использованием товарного знака правообладателя.

Субконцессия – это договор, в соответствии с которым пользователь обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от правообладателя по договору коммерческой концессии прав или их часть. По договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент – в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче.

Обязанности правообладателя (ст. 1031 ГК):

а) передать пользователю техническую и коммерческую документацию (планы, расчеты, чертежи), проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления прав, переданных по договору коммерческой концессии, а также предоставить пользователю иную информацию, необходимую для осуществления этих прав (правообладателю в договоре следует указывать, какая именно информация подлежит предоставлению);

б) обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии. Эта обязанность, как и все последующие, является диспозитивной;

в) оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников. Пользователь объективно заинтересован в получении новой информации в связи с таким обучением, которая может улучшить его позиции на рынке. В свою очередь, правообладатель за оказание информационного содействия может получить отдельное вознаграждение;

г) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии. Эту обязанность проще выполнять правообладателю как лицу более глубоко знакомому с процессом выпуска товаров (выполнением работ, оказанием услуг), чем пользователю.

Правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора (п. 2 ст. 1035 ГК).

Пользователь обязан: 1) использовать комплекс полученных им исключительных прав в строгом соответствии с условиями договора, в установленном объеме и надлежащим образом: а) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом. Отсутствие в договоре каких бы то ни было ограничений на этот счет означает, что указанные средства могут использоваться любым не запрещенным законодательством способом; б) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Эта обязанность соответствует цели договора – содействовать расширению сбыта товаров (работ, услуг); в) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Если в договоре не ограничен объем или содержание указаний (инструкций), они могут быть любыми; г) оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; д) не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Правообладатель при заключении договора должен указать, какие сведения он относит к секретным, и только в отношении них возникнет обязанность пользователя держать их в секрете; е) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. Основной сферой, в которой осуществляется данная обязанность, является реклама; 2) своевременно выплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение. Вознаграждение может выплачиваться в любой форме, предусмотренной договором, в частности в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и т. п. Выбор формы выплаты вознаграждения зависит от того, в какой сфере коммерческой деятельности предоставляется концессия, насколько велико доверие сторон друг к другу, как строится учет правообладателя или пользователя, и др.; 3) не передавать полученного им комплекса прав или его части в субконцессию без согласия правообладателя; 4)предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором.

Дата добавления: 2018-08-06 ; просмотров: 1351 ; Мы поможем в написании вашей работы!

Порядок заключения договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии относится к предпринимательским договорам и является важным правовым инструментом для эффективной организации бизнеса. О содержании и форме этого договора мы подробно расскажем в нашей статье.

Понятие концессии по ГК РФ. Могут ли физлица быть сторонами по договору?

Договору коммерческой концессии посвящены нормы гл. 54 ГК РФ. Суть отношений сторон по этому договору состоит в том, что одна из них (правообладатель) передает второй (пользователю) права пользования на внешние атрибуты своего бизнеса, а также информацию, необходимую для производства товаров (оказания услуг, выполнения работ) под своей маркой. Правовая конструкция этого договора соответствует конструкции договоров так называемого франчайзинга в большинстве зарубежных стран. В России, говоря о франчайзинге (франшизе), имеют в виду именно концессию (то же самое имеется в виду в нашей статье). Ранее законодатель использовал эти названия как тождественные, но сегодня понятия «франчайзинг» в ГК РФ нет.

Скачать форму договора

Пользователь по договору коммерческой концессии автоматически получает не только право использования внешних атрибутов и секретов производства правообладателя, но и возможность воспользоваться репутацией и предпринимательским опытом последнего для построения своего бизнеса. Это предопределяет исключительно возмездный характер договора и особые (в основном императивно установленные) обязанности сторон.

ВАЖНО! Пользователь, ведя бизнес под маркой правообладателя, действует тем не менее от собственного имени, то есть остается юридически независимым участником гражданского оборота. Однако он обязан уведомлять потребителей о факте использования соответствующих объектов на основе концессии.

Сторонами рассматриваемого договора могут быть только организации, имеющие целью получение прибыли, и предприниматели. Физические лица, не имеющие статуса предпринимателя, равно как и некоммерческие предприятия, заключить договор коммерческой концессиине могут.

В какой форме должен быть заключен договор франчайзинга?

Отношения сторон договора франчайзинга должны быть облечены в письменную форму. Несоблюдение такой формы делает договор ничтожным, то есть он будет считаться не породившим никаких правовых последствий (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). При этом требования о нотариальном удостоверении этого документа в законодательстве нет, хотя при желании стороны могут воспользоваться услугами нотариуса.

Для того чтобы права пользования объектами интеллектуальной собственности (далее — ИС) на основании договора коммерческой концессии считались переданными, факт их передачи нужно регистрировать в Роспатенте. Ранее, до октября 2014 года, требовалась регистрация и самого договора. Размеры пошлины за регистрацию установлены в положении о патентных и иных пошлинах, утв. пост. Правительства РФ от 10.12.2008 № 941.

Обязанность по регистрации передачи прав по умолчанию лежит на правообладателе, хотя сам договор коммерческой концессии может возлагать эту обязанность и на пользователя. Вместе с тем в регистрации вряд ли откажут, если за ней обратится пользователь при отсутствии на нем такой обязанности согласно договору либо правообладатель в том случае, когда по договору обязанность по регистрации лежит на пользователе (п. 3.4.10 рекомендаций по вопросам проверки договоров, утв. приказом Роспатента от 29.12.2009 № 186).

Читать еще:  Пример прямого налога в действующем налоговом законодательстве

Что является предметом договора франшизы?

Предметом договора коммерческой концессии выступает совокупность исключительных прав на объекты ИС (ст. 1027 ГК РФ). Это составное образование, в котором есть обязательный и дополнительные элементы.

В качестве обязательного выступает право на товарный знак или знак обслуживания. К факультативным относятся:

  • любые имущественные исключительные права (на ноу-хау, коммерческое обозначение, промышленный образец и т. д.);
  • репутация в деловой среде и коммерческий опыт правообладателя.

Для квалификации договора как концессионного нужно, чтобы по нему предоставлялось как минимум 2 вида исключительных прав, одно из которых должно быть правом на знак обслуживания либо товарный знак. Если последнее не передается либо передается только лишь оно, то налицо не договор коммерческой концессии, а иной вид соглашения.

До 2008 года существовала возможность передать в рамках концессии право на фирменное наименование, однако законодатель исключил ее из-за изменения понимания сущности этого права. Ведь оно, по сути, неотчуждаемо, а потому необоротоспособно. По этой же причине нельзя передать и права на наименование места происхождения товара.

Какие условия концессионного соглашения относятся к существенным?

Договор коммерческой концессии является договором консенсуальным, то есть таким, для заключения которого достаточно достижения соглашения по всем существенным условиям. В качестве существенных для этого вида договора законом установлены только условия о предмете и цене.

Условие о предмете будет считаться согласованным, если в договоре указано:

  • на какие именно объекты ИС передаются права и в чем именно заключаются характер и содержание этих прав;
  • в каком объеме будут использоваться предоставленные права, предпринимательский опыт и репутация правообладателя (можно установить минимальный и максимальный пределы их использования).

Возможно (но не обязательно) установление в договоре ограничения по местности использования с привязкой к той или иной сфере бизнеса (продаже товаров, оказанию услуг, выполнению работ).

Что касается цены, то в договор коммерческой концессии нужно обязательно включить пункт о форме выплаты и размере вознаграждения правообладателя (об этом пойдет речь ниже).

Как видите, срок в число обязательных условий франчайзинга не включен, т. е. закон допускает заключение договора как с указанием срока его действия, так и без такового. Если во время действия договора коммерческой концессии право на товарный знак и/или коммерческое обозначение прекратится и при этом не произойдет его замены аналогичным правом, договор считается прекратившим действие. Если прекратится право на другой объект, в отношении которого переданы права, то договор действует в части, не относящейся к этому объекту.

От чего зависит цена концессии?

На цену договора коммерческой концессии оказывает влияние большое число факторов. Прежде всего необходимо оценить стоимость передаваемых по договору прав, которая зависит:

  • от затрат на разработку объекта ИС (промышленного образца, товарного знака, изобретения и т. д.);
  • срока действия документов, подтверждающих правовую охрану;
  • расходов правообладателя на установление и поддержание правовой охраны объекта ИС;
  • рекламных, страховых расходов и т. п.

У правообладателя в связи с заключением договора коммерческой концессиимогут возникнуть дополнительные затраты, которые также учитываются при определении цены франчайзинга. К ним относятся, например, расходы, связанные со следующими операциями:

  • выбором места реализации продукции/услуг;
  • получением разрешительных документов;
  • обучением или разработкой программ обучения для сотрудников пользователя;
  • доставкой пользователю товаров, оборудования, документации и других необходимых для ведения бизнеса предметов;
  • контролем за выполнением пользователем стандартов бизнеса правообладателя.

Цена договора коммерческой концессии выражена в вознаграждении правообладателя. При этом стороны полностью свободны в выборе его формы, ГК РФ дает лишь примерный их перечень:

  • разовый фиксированный платеж;
  • периодические фиксированные выплаты;
  • регулярные отчисления от выручки;
  • наценка на оптовую цену продукции, передаваемой для реализации.

Чаще всего договор коммерческой концессии сочетает разные виды платежей, устанавливая разовый фиксированный (именуемый также паушальным), который уплачивается в размере затрат правообладателя на организацию бизнеса пользователя, и регулярные платежи (роялти) в течение срока действия договора.

Обязанности правообладателя

Положениями п. 1 ст. 1031 ГК РФ установлено, что обязанности правообладателя, которые договор коммерческой концессии изменить или отменить не может, включают:

  • передачу пользователю документов (как коммерческих, так и технических) и сведений, требуемых для реализации всех переданных по договору прав;
  • инструктаж пользователя и его сотрудников по любым вопросам, касающимся реализации указанных прав.

При этом затруднительно и нецелесообразно фиксировать вдоговоре коммерческой концессии конкретный объем предоставляемых сведений и документов, так как в ходе его исполнения этот объем может меняться.

Другие обязанности правообладателя указаны в п. 2 той же статьи. Они действуют по умолчанию, но стороны своим соглашением могут их изменить:

  1. Бремя регистрации передачи прав по договору коммерческой концессии, о котором уже упоминалось выше. Оно подразумевает возложение на правообладателя как минимум уплаты пошлины.
  2. Обязанность содействовать пользователю консультативно и технически (это касается и повышения квалификации сотрудников пользователя).
  3. Обязанность осуществлять качественный контроль оказываемых пользователем услуг (выполняемых работ) или производимых им товаров.

Обязанности пользователя франшизы

Почти все обязанности пользователя определены императивно в ст. 1032 ГК РФ:

  1. Использование средств индивидуализации правообладателя строго теми способами и в тех пределах, которые включены в договор коммерческой концессии.
  2. Обеспечение качества производимой продукции, оказываемых услуг или выполняемых работ на уровне стандартов правообладателя.
  3. Следование указаниям и инструкциям правообладателя, которые направлены на обеспечение соответствия использования переданных прав установленным им требованиям (в том числе к оформлению коммерческих помещений). Проще говоря, пользователь обязан пользоваться фирменным стилем правообладателя, обеспечивая тем самым узнаваемость марки.
  4. Оказание всех допуслуг, которые предоставляет правообладатель.
  5. Уведомление потребителей о том, что пользователь действует под маркой правообладателя на основании договора коммерческой концессии.
  6. Неразглашение ноу-хау правообладателя и любой информации, которая составляет коммерческую тайну. Рекомендуется в договоре детально раскрыть эту обязанность, указав, какие именно сведения относятся к секретам и коммерческой тайне. При этом следует помнить, что по законодательству РФ не все сведения можно относить к коммерческой тайне (см. ст. 5 закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ).

Единственная обязанность, которая действует только в том случае, если стороны ее предусмотрели в договоре коммерческой концессии, — предоставление субконцессий в предусмотренном договором количестве.

Примечание: по взаимному согласию сторон договора можно включить любые другие обязанности как для правообладателя, так и для пользователя.

Ограничения в концессионном договоре, образец договора

Особенностью договора коммерческой концессии является возможность взаимно ограничить права сторон, касающиеся ведения бизнеса на той или иной территории либо тем или иным способом (но делать это совсем не обязательно). При этом в ГК РФ (ст. 1033) указан лишь примерный список подобных ограничений. Они касаются преимущественно пользователя, так как он в силу своего положения может совершать недобросовестные действия по отношению к конкурентам.

В частности, он не может:

  • создавать правообладателю конкуренции на оговоренной территории;
  • заключать договоры коммерческой концессии с подобным предметом с правообладателями, конкурирующими с правообладателем по текущему договору.

При этом он должен:

  • согласовывать оформление помещений для ведения бизнеса, а также их место размещения;
  • вести деятельность строго на определенной территории;
  • осуществлять продажу товаров/работ/услуг по ценам правообладателя и т. д.

ВАЖНО! Не имеют юридической силы положения договора коммерческой концессии, предписывающие пользователю продавать товары (оказывать услуги, выполнять работы) только потребителям, проживающим на территории его деятельности.

Что касается правообладателя, то обычно для него устанавливается запрет на предоставление аналогичных прав другим хозяйствующим субъектам для ведения деятельности в той же местности, что и пользователь.

Отражая в договоре коммерческой концессии ограничения, стороны должны соотносить их с действующим антимонопольным законодательством. Если антимонопольные органы (равно как и иные заинтересованные лица) обнаружат нарушения, они смогут потребовать признать договор недействительным в суде.

В заключение осталось сказать, что франчайзинг в России только набирает обороты. В связи с этим судебную практику по данному виду договора нельзя назвать сформировавшейся, да и законодательство об интеллектуальной собственности находится в стадии совершенствования. Именно поэтому сторонам договора следует максимально конкретизировать все условия во избежание признания договора недействительным. С образцом договора франшизывы можете ознакомиться на нашем сайте.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector