Veomo.ru

Финансовый журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Ответственность за нелицензионное по на предприятии

Нелицензионное программное обеспечение. 5 мифов о нем и виды ответственности.

Лучше всех, оговоримся, дела обстоят в Швейцарии. Не успокоился и хочет крови. У него и такая возможность есть. Хакеры – это воины добра. Внимание! Это новелла незнания закона не освобождает от его ответственности. Таким образом на вас наложат не только штраф, так же и налоговая может на это внимание обратить. Бывало. Сталкивались.

Сегодня мы поговорим о нелицензионном ПО. Какая ответственность? При каких обстоятельствах наступает? Как с этим обстоят дела в других странах? И в конце развенчаем 5 самых распространенных мифов.

Итак, нелицензионное ПО это в первую очередь нарушение авторских прав. Кто занимается расследованием нарушений и преступлений в сфере компьютерных программ и баз данных? А именно это и называется программным обеспечением. Безусловно полиция. Какие могут быть поводы для того, что бы полиция заинтересовалась? Их не так уж и много. Самое распространенное-это заявление самого правообладателя. Второе-это обнаружение нарушений самими сотрудниками полиции в результате тех или иных проверок. Так же и налоговая может на это внимание обратить. Третье-это сообщение о нарушении из любых других источников в том числе и СМИ. Если в СМИ будет такая информация полиция обязана проверить так ли на самом деле. Ну и естественно различные не коммерческие организации. Что я имею ввиду? Возьмем для примера продукт очень распространенный не windows , 1С. За соблюдением авторских прав по этому продукту на территории РФ отвечает не коммерческое партнерство поставщиков программных продуктов (НП ППП) и любой гражданин может оставить у них на сайте в том числе и анонимно заявление о том что там-то и там-то используется нелицензионный продукт 1С. Это сообщение будет обязательно проверенным. Вот как обстоят дела на сегодняшний день. Ответственность за нарушение авторских прав бывает двух видов: административная и уголовная. Рассмотрим более подробно каждый из видов.

Административная ответственность.

Административная ответственность предусмотрена статьей 7.12 КоАП РФ для физических лиц штраф от 1 500 до 2 000 рублей. Для должностных лиц штраф от 10 000 до 20 000 рублей. Для юридических лиц штраф от 30 000 до 40 000 рублей. Штраф будет наложен не только за использование. Внимание это новелла в нашем законодательстве, но и за нелегальное скачивание обновлений, т.е. если у вас стоит лицензионное программное обеспечение, вы скачали пиратское обновление тоже будет наложен административный штраф, такая судебная практика уже есть. Надо обратить ваше внимание, что в случае административной ответственности не только будет наложен штраф, но будет конфисковано все контрафактное программное обеспечение и что самое неприметное, будет конфисковано все оборудование на котором это контрафактное ПО было установлено.

Таким образом на вас наложат не только штраф, а его можно наложить сразу на все три категории, т.е. на гендиректора, на главбуха и еще на какого-то сотрудника и на само юр лицо, но так же у вас изымут все компьютеры на которых было установлено пиратское ПО. И это все законно. И никто вам не будет возмещать стоимость этого оборудования. Нужно оговориться, что административная ответственность наступает только в том случае, если совокупная стоимость ПО нелицензионного не превышает 100 000 рублей. Если же она превышает 100 000 рублей. То наступает уголовная ответственность.

Уголовная ответственность.

Часть 2 статьи 146 УК РФ «Нарушение авторских и смертных прав» как раз охватывает использование нелицензионного ПО. Для того, что бы установить стоимость использования лицензионного ПО полиция обращается непосредственно к правообладателю и правообладатель выдает справки о стоимости того или иного программного обеспечения, и естественно, берутся самые высокие рыночные цены.

По части 2 ответственность градируется от штрафа 200 000 рублей до лишения свободы до 2 лет. А если же это деяние нанесло ущерб более 1 000 000 рублей, либо было совершено должностным лицом или группой лиц по предварительному сговору, то наказание уже более серьезное. От принудительных работ сроком до 5 лет, до лишения свободы на 6 лет и штраф 500 000 рублей. Надо заметить, что одновременно и административная и уголовная ответственность применяться не могут, что-либо одно.

Как в правило в правило в ходе до следственной проверки по тому или иному заявлению об использовании нелицензионного ПО полиция выписывает предписание компании о проверке программного обеспечения, которое используется. У компании есть немного времени для того что бы представить полиции лицензии действующие, либо написать, что таких программ нет. Третьего варианта не дано. Зачем это делается? Здесь есть небольшой подвох. Это делается для того, что бы потом сотрудники и руководители не могли ссылаться на свою неосведомленность. Когда они ответили, они все проверили. Так это работает. И если потом у них все-таки нашли, значит они пошли на это сознательно, сознательно ввели в заблуждение правоохранительные органы. Будьте очень бдительны, когда к вам приходят такие запросы. Кроме того незнание закона не освобождает от его ответственности.

Реальный кейс из практики. Генеральный директор по объявлению нанял какого-то «технаря», который ему за деньги установил некое программное обеспечение. Генеральный директор в суде утверждал, что не является специалистом и не смотрел за тем ПО лицензионное или нет. суд отверг все его доводы, признав, что именно генеральный директор несет ответственность за все, что происходит в компании и это его сложности и проблемы , вникал он или не вникал. Было установлено, что программное обеспечение, установленное этим «технарем» неизвестным, кстати, так и не установило его следствие, было нелицензионное и всю ответственность за это понес заказчик, конкретно генеральный директор.

Как я говорил уже ранее, если генеральный директор ставит такую задачу своему подчиненному, то это уже группа лиц по предварительному сговору, т.е. подчиненный тоже понесет ответственность и если это свыше миллиона, то понесет уголовную ответственность, а все потому, что они не понимали, что делали и делали это осознанно. В этом случае правообладатель признается потерпевшим по уголовному делу.

Помимо того, что может быть наложен административный штраф или возбуждено уголовное дело, правообладатель(потерпевший) может так же заявить гражданский иск в суд, где потребовать возмещение нанесенного ущерба. Это гражданско-правовые отношения.

Гражданская ответственность.

Статья 1301 ГК РФ защищает права правообладателей и устанавливает ряд компенсаций за использование нелицензионного ПО. При этом надо оговориться, что очень часто правообладатели действительно не знают, что их программное обеспечение используется пиратским способом и зачастую узнают об этом от правоохранителей, когда к ним приходят те самые запросы о стоимости того или иного их программного обеспечения. Так вот, компенсации достаточно жесткие. От стоимости использованного нелицензионного ПО в двукратном размере до компенсации от 10 000 рублей до 5 000 000 рублей. Почему такой серьезный разброс? Потому что бывают очень разные программы. Одно дело Windows, другое дело какую-то очень маленькую программу ни о чем не значащую. Так вот суд в каждом конкретном случае сам разбирается какой именно программой пользовались и какой именно вред нанесен. При этом, что очень важно, считается каждая программа не в своей области, а прям каждая программа, которая установлена и неважно использовалась она или не использовалась. Для того, что бы был факт использования нелицензионного ПО достаточно его наличие. Это важно.

И если правообладатель после всех этих мер: уголовного дела, компенсации по суду не успокоился и хочет крови, у него и такая возможность есть. Статья ГК РФ 1253 позволяет правообладателю обратиться в прокуратуру с требованием о ликвидации компании нарушителя и если будет установлено прокуратурой, что компания нарушитель неоднократно использовала нелицензионное ПО (более 2-х раз), прокуратура в этом случае сама выйдет в суд с таким ходатайством, скорее всего его удовлетворят. Как вы видите, штрафы и ответственность за нелицензионное ПО ни в кое мере не может сравниться с их стоимостью. Почему так серьезно все стало? Мы все помним, что на горбушке творилось 10 лет назад, мы все помним, что РФ вступило в ВТО и именно для серьезных иностранных компаний в том числе ну и российских были введены такие жесткие меры вплоть до уголовной ответственности, многомиллионных штрафов и ликвидации компаний нарушителя, что бы навести на этом рынке порядок.

Если к вам поступил запрос на проверку лицензионного ПО, что вы должны представить и на что при покупке вы должны будите обратить внимание? Итак, условно разделим на 2 категории: те доказательства и те документы, которые предоставляет сам правообладатель и те документы, которые проводятся по вашей компании. Итак, сам правообладатель может представлять: соглашение, сертификат подлинности,саму коробку, наклейки на нее и т.д. что конкретно от него к вам придет обычно описано на его сайте. Например, у Майкрософта это написано на сайте майкрософтфою.ру. Четко и понятно.

Второй блок- это те документы, которые остаются в вашей компании от того, что вы это приобрели. Ну соответственно: чеки и кассовые документы, если вы это приобретали за наличный расчет, договор, акт и платежные документы, если вы это приобретали за безналичный расчет, так же может быть дарение, переоформление, это тоже должно быть соответствующими документами оформлено. Надо заметить, что государство наводит в этой сфере очень серьезный порядок. Например, во всех средних школах введен стандартный базовый пакет программного обеспечения с соответствующими документами. На федеральном уровне это введено.

Ну и естественно за очень-очень редким исключением должен быть лицензионный договор. Обращайте на это очень пристальное внимание, как бы потом не было хуже. А теперь посмотрим, как борются с нелицензионным ПО в других странах. Далеко ходить не будем начнем с братской республики Беларусь. Там штрафы до 6 000 долларов, если это сделано впервые, а если это сделано повторно, то до 5 лет тюрьмы. В Германии штрафы от 1 000 евро, если это сделано впервые и до 50 000 евро, если это сделано повторно. Лучше всех, оговоримся, дела обстоят в Швейцарии. Там, если вы скачиваете для себя, для личных нужд не для работы, никому это не раздаете, а пользуетесь только сами, смотрите только сами вы ничего не нарушаете. Как вы понимаете в разрезе компании, которая занимается бизнесом это практически невозможно. Это только для своих нужд. Ну видимо это то к чему нам нужно стремиться.

Читать еще:  Возвращают ли налог при покупке автомобиля

А теперь, как я и обещал, развенчаем 5 самых распространенных мифов.

  • Накажут только изготовителя пиратского ПО. Не так, накажут всех. И тот, кто создал это пиратское ПО, крякнул или написал, или скопировал и тот кто его распространял, и тот кто его использовал. Ну как мы видим по практике, больше всех достается тем, кто использовал. Имейте ввиду, скачивая в интернете нелицензионное ПО, какую-нибудь даже игру, вы автоматически становитесь правонарушителем.
  • Скачал по ошибке, не накажут. Дело в том, что данный состав охватывает в себе как прямой так и косвенный умысел. И совсем неважно хотели вы этим воспользоваться или полюбопытствовать, что это такое. Сам факт того, что вы это сделали подразумевает, что вы это сделали осознанно. Да, такова система судебная в РФ, если вы ставите себе нелицензионное ПО, вы это делаете осознанно. Обращаю ваше внимание на это. Так заведено у нас.
  • Компьютер могут изъять только по решению суда. Это не так. По административному делу без всякого решения суда, тоже будут изъяты компьютеры, а так же для проведения исследований в рамках до следственной проверки то же могут быть изъяты носители с нелицензионным ПО
  • Хакеры-это воины добра, которые несут свободу в наш мир. Наверное, где-то это так и есть. Наверное, в каких то вопросах того же WikiLeaks, например, это действительно так и происходит. Но мы сейчас говорим о программном обеспечении, а не о секрете тех или иных правительств. Так вот, что бы вы понимали, касаемо ПО, софта, хакеры- это преступная организация с многомиллиардными доходами, которая извлекает прибыль преступным путем. Даже если посмотреть на то, что это теневая часть экономики и с них не платятся никакие налоги. Всегда об этом думайте, прежде чем будите скачивать нелицензионное ПО.
  • Проще скачать на торренте, посмотреть, что это такое, не понравится- выкинуть. Сейчас правообладатели идут достаточно в ногу со временем и у них на официальных сайтах есть либо урезанная бесплатная версия, что бы вы могли понять что это такое, либо они дают бесплатный промежуток времени в течение которого вы можете программу ту или иную попробовать и посмотреть. Прошли времена, когда только плати и ничего больше. Сейчас правообладатели тоже гонятся за клиентом и пытаются быть более лояльными к нему. Ну с торрента скачивать тупо опасно.

СарФТИ НИЯУ МИФИ

САРОВСКИЙ ФИЗИКО-ТЕХНИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ НИЯУ МИФИ

Ответственность за использование нелицензионного программного обеспечения

В соответствии со ст. 44 Конституции РФ интеллектуальная собственность охраняется законом.

Ввоз, продажа, сдача в прокат, работа на ЭВМ с использованием нелицензионного программного обеспечения или иное незаконное использование экземпляров программ, произведений или фонограмм посягают на авторские и смежные права.

Пунктом 90 Постановления Правительства РФ N 55 от 19.01.98 «Об утверждении правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня не продовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации» не допускается продажа экземпляров программ для электронных вычислительных машин и баз данных при осуществлении розничной торговли с использованием лотков и палаток.

При продаже экземпляров программ для электронных вычислительных машин и баз данных продавец обязан предоставить покупателю помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, следующую информацию о предлагаемом к продаже товаре, наличие которой на каждом экземпляре (упаковке) является обязательным:

наименование, место нахождения изготовителя экземпляра программы для электронных вычислительных машин и базы данных, а также номер лицензии на осуществление деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров);
технические характеристики носителя, а также записи программы для электронных вычислительных машин и базы данных;
сведения об обладателе авторского права и (или) смежных прав на программу для электронных вычислительных машин и базу данных;
номер регистрации программы для электронных вычислительных машин или базы данных, если они были зарегистрированы.

Согласно п. 4 ст. 1252 Гражданского кодекса РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными.

Согласно п. г ч. 4 Постановления Правительства РФ № 252 от 28.04.06 одним из лицензионных требований и условий при осуществлении лицензируемой деятельности является осуществление лицензиатом в процессе изготовления экземпляров программ для электронных вычислительных машин деятельности по нанесению наименования лицензиата и номера лицензии на корпус аудио- или видеокассеты, на корпус (защитный кожух) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания.

Статья 1270 Гражданского кодекса РФ определяет, что является использованием объектов авторских прав.

Автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 ст. 1270 ГК РФ. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:

воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения;

распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;

импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

прокат оригинала или экземпляра произведения;

публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;

сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;

сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции). Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;

перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;

доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

Практическое применение положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение, не является использованием произведения применительно к правилам настоящей главы, за исключением использования, предусмотренного пп. 10 п. 2 ст. 1270 ГК РФ.

Правила пп. 5 п. 2 ст. 1270 ГК РФ не применяются в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является основным объектом проката.

Статья 1233 ГК РФ предусматривает, что правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

Читать еще:  Как сделать выкопировку земельного участка через интернет

В соответствии со ст. 1261 Гражданского Кодекса РФ (программы для ЭВМ) авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Лицензионное программное обеспечение имеет свой персональный идентификационный номер и свой персональный «ключ» и должно быть приобретено в специальных магазинах. На него должны быть документы, в которых указан конкретный номер программного продукта и его «ключ» (либо отдельно документация на приобретение кодов доступа («ключей») к программному продукту, имеющему оригинальный идентификационный номер), лицензионное программное обеспечение устанавливается на один компьютер (за исключение сетевых версий, в которых при покупке в документации указывается максимальное количество компьютеров на которых может работать приобретаемая программа).

Незаконное использование произведений или объектов смежных прав либо иное нарушение предусмотренных данным законом авторского права или смежных прав влечет за собой гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статья 7.12 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение авторских и смежных прав.

Статья 146 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав

Ч. 2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Ч. 3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) в особо крупном размере;
г) лицом с использованием своего служебного положения, — наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Деяния, предусмотренные ст. 146 УК РФ, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере — двести пятьдесят тысяч рублей.

Нелегальное ПО на рабочем месте: как избежать ответственности?

Использование нелегальных программ в России – явление обыденное. Хотя за нарушение чужих авторских прав предусмотрена ответственность, способная довести до банкротства небольшую фирму, во многих компаниях можно найти «пиратские копии» ПО. Чего же конкретно стоит опасаться бизнесменам и как им избежать ответственности? Слово адвокату.

Что такое авторские права, кому они принадлежат и как ими можно распорядиться, подробно описано в 4-й части Гражданского кодекса РФ. Для защиты установленных законом прав их владелец может воспользоваться статьями 1252 и 1301 ГК РФ, чтобы в судебном порядке потребовать либо возмещения причиненных убытков с того, кто незаконно использовал результат чужого интеллектуального труда, либо выплаты компенсации за нарушение права, которая может достигать 5 млн рублей.

К этим видам гражданско-правовой ответственности нарушители могут быть привлечены и тогда, когда они уже были привлечены за данное правонарушение к уголовной или административной ответственности. На практике такие случаи распространены даже чаще, поскольку тогда у правообладателя нет необходимости в доказывании факта нарушения его прав.

Административная ответственность за нарушение прав на компьютерное ПО наступает в соответствии со ст. 7.12 КоАП РФ – она предусматривает относительно небольшой штраф с конфискацией экземпляров произведений и орудий правонарушения, таких, например, как оборудование для воспроизведения дисков.

Гораздо серьезнее выглядит применение УК РФ. В соответствии с ч. 2 ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав», незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенное в крупном размере, может повлечь за собой наказание в виде либо крупного штрафа, либо привлечения к обязательным, исправительным или принудительным работам, либо к лишению свободы на срок до 2-х лет.

Ответить на вопрос, где проходит грань между административным правонарушением и преступлением, поможет примечание к ст. 146 УК. Из него можно сделать вывод о том, что уголовная ответственность будет наступать в случаях, когда стоимость использованного нелицензионного ПО или прав на него превышает 100 тыс. рублей. Здесь же необходимо добавить, что деяния признаются совершенными в особо крупном размере, если указанная стоимость превышает 1 млн рублей. В остальных случаях, т.е., при сумме ущерба менее 100 тыс. рублей, нарушитель подлежит административной ответственности.

Лес рубят – щепки летят

На практике все виды ответственности встречаются в равной мере, в частности, весьма распространенной является компенсация за нарушение авторских прав по требованию правообладателей. Многие нарушители наивно полагают, что крупная компания, вроде Microsoft, Adobe или 1С, не будет затевать судебную тяжбу из-за относительно небольших на фоне общего оборота компании денежных сумм, но это не так. Компании-правообладатели очень трепетно относятся к этим вопросам и реагируют на любые сообщения об использовании нелегального ПО теми или иными организациями и предпринимателями.

Так, в 2011 г. директора магаданской фирмы «Дальрудпроект» осудили по делу об использовании в деятельности его предприятия контрафактного ПО, легальные экземпляры которых стоят более 700 тыс. руб. В рамках уголовного судопроизводства был удовлетворен также гражданский иск компании Adobe на сумму 547 215 руб.

В предыдущем году арбитражный суд Красноярского края в полном объеме удовлетворил требования компании Microsoft к «Северо-Енисейскому лесничеству» на сумму 215 898 руб. Иск к организации был подан уже после того, как в отношении руководителей были возбуждены уголовные дела по ст. 146 УК РФ.

За последнее десятилетие число случаев привлечения людей к ответственности за использование нелицензионного программного обеспечения увеличилось на порядок. Для сравнения, в 2000 г. по ст. 146 УК РФ осудили около 100 человек, сегодня годовой показатель достиг нескольких тысяч. Возросло и количество проверок, проводимых правоохранительными органами.

Динамика последних трех лет показывает, что количество выявленных преступлений, связанных с нарушением авторских прав, с каждым годом снижается. Основную массу этих преступлений составляют не использование, а факты приобретения и хранения в целях сбыта контрафактных экземпляров произведений (в том числе компьютерных программ).

«Налог на болванки»

Борьба с «компьютерным пиратством» разворачивается по всему фронту, и очередное ее обострение связано с введением в 2010 г. так называемого «налога на болванки». Коротко обозначим, что сегодня он представляет собой сбор, взимаемый с изготовителей и транспортеров любой техники и материальных носителей, которые используются для свободного воспроизведения фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях (их перечень установлен постановлением правительства). Размер данного сбора составляет 1% от цены реализации каждого облагаемого устройства, а правом на взимание обладает Российский союз правообладателей.

В соответствии с законодательством, собранные средства должны распределяться в установленных пропорциях между, авторами, изготовителями и исполнителями произведений, зафиксированных на фонограммах и аудиовизуальных устройствах. В целом, задумка этого «налога» весьма хороша, поскольку правообладатели заранее получают денежную компенсацию за счет денежных средств, собранных от реализации техники, которая потенциально может быть использована в целях пиратства.

Но «налог на болванки» не коснулся многих субъектов авторских и исключительных прав. Кажется совершенно непонятным, почему законодатель решил производить отчисления лишь в пользу правообладателей аудио и видео. Почему в число выгодоприобретателей от этого сбора не вошли правообладатели программных продуктов? Ведь совершенно аналогичным образом пиратский компьютерный софт может записываться на те же самые облагаемые «налогом на болванки» устройства и наносить значительный вред производителям программного обеспечения.

Закручивание гаек

Так или иначе, и статистика, и принимаемые законы, пусть не совсем эффективные, создают впечатление, что дело идет к закручиванию гаек в этой сфере. Однако все не столь однозначно. Безусловно, борьба с использованием пиратского ПО является одним из важных направлений деятельности правоохранительных органов и связано это, прежде всего, с тем, что развитие высоких технологий сегодня достигло небывалого уровня.

Приведенные выше примеры свидетельствует не столько о том, что государство усилило свой гнет в отношении лиц, использующих контрафакт, сколько о том, что за последнее десятилетие компьютеров стало намного больше. В начале века не каждое предприятие малого или среднего бизнеса могло позволить себе полное компьютерное обеспечение своей деятельности. Заметим, что и уголовное законодательство идет по пути либерализации в этом отношении, ведь порог в 100 тыс. рублей, о котором говорилось выше, – это результат недавних поправок, внесенных в УК. Год назад уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав наступала уже при сумме ущерба в 50 тыс. рублей. Кроме того, такая мера как лишение свободы применяется в абсолютном большинстве случаев условно, суды обычно делают больший упор на крупные штрафы, назначаемые нарушителям.

Как избежать ответственности

Разумеется, лучший способ для организаций избежать серьезных юридических последствий – это вообще не нарушать авторские права. Но стоит более развернуто ответить на вопрос, что могут предпринять фирмы, использующие в деятельности пиратское ПО, для того чтобы избежать ответственности.

Многие крупные вендоры имеют программы легализации ПО. То есть, если некая организация уже использует в своей деятельности полученные незаконным путем либо нелицензионные копии ПО, у них есть возможность обратиться к компании-правообладателю и приобрести необходимые лицензии на определенных условиях. Если руководители фирм не желают тратить средства на лицензирование, то можно заменить контрафактное ПО на его аналоги, находящиеся в свободном распространении – так называемое свободное ПО. Еще одним вариантом является удаление контрафактных программ и покупка легального софта у официальных поставщиков.

Читать еще:  Ип продает нежилое помещение налоги

Однако правоохранительные органы не координируют проведение проверок с правообладателями и могут прийти с проверкой в организацию, которая оформила официально свои отношения с правообладателем. В этом случае необходимо просто быть готовым предъявить все лицензии и платежные документы на программное обеспечение, что снимет все вопросы о возможном нарушении авторских прав. Несомненным плюсом также будет постановка на бухгалтерский учет лицензированных программ как нематериальных активов предприятия.

Вред самодеятельности

Что может случиться, если работник установил контрафактное ПО на компьютер без ведома работодателя? На эту тему есть одно очень показательное определение высшего арбитражного суда РФ №ВАС-13539/10 от 18 октября 2010 г.

Инженер-программист одного из муниципальных унитарных предприятий города Норильска, в должностные обязанности которого входила установка ПО, без указания руководства установил нелицензионные программные продукты на рабочий компьютер сотрудника этого предприятия. В связи с этим он был привлечен к уголовной ответственности на основании ч. 2 ст. 146 УК РФ. А обязанность по уплате компенсации по иску корпорации Microsoft арбитражные суды нижних инстанций возложили на само предприятие.

Руководство фирмы посчитало, что суды не приняли во внимание факт самостоятельных, без распоряжения работодателя действий работника и обратилось в Высший арбитражный суд РФ с требованием о пересмотре дела в порядке надзора. Суд отказал в передаче дела в президиум, посчитав, что суды верно применили ст. 1068 ГК РФ, предусматривающую ответственность работодателя за вред, причиненный его работником при исполнении трудовых обязанностей.

Таким образом, независимо от того, знал ли работодатель об использовании нелегального софта, или нет, компенсация за нарушение исключительных прав в пользу правообладателя ляжет именно на его плечи. Разумеется, речь идет о тех случаях, когда техника с нелицензионными программами используется непосредственно в деятельности предприятия.

В то же время, уголовную ответственность за крупное нарушение в любом случае понесет конкретное лицо, по вине которого контрафактное ПО использовалось в деятельности организации. Как правило, к уголовной ответственности привлекаются руководитель или системный администратор предприятия.

Однако отметим, что по данным Международной ассоциации производителей программного обеспечения (BSA), многие руководители российских компаний стараются переложить ответственность за использование нелегального софта на своих сотрудников. Для этого в должностных обязанностях системных администраторов (ИT-директоров или иных специалистов в данной сфере) компаний прописывается, что за организацию и контроль ИT-инфраструктуры отвечают именно они. Такое положение фактически позволяет руководителям уходить от ответственности.

Ответственность за нелицензионное по на предприятии

  • О журнале
  • Новости
  • Статьи
  • Подписка
  • Фоторепортажи
  • Контакты

Ответственность за использование нелицензионного програмного обеспечения

Российское законодательство не делает различий в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. То есть, организация (и/или ее руководитель) независимо от того, является ли она коммерческой или некоммерческой, будет нести административную, гражданско-правовую или уголовную ответственность за несоблюдение законов.

Как свидетельствует судебная практика, по общему правилу ответственность за использование нелицензионного программного обеспечения (ПО) лежит на генеральном директоре (или управляющей организации) общества в силу того, что именно эти органы принимают решения о выделении денежных средств на покупку ПО. Однако возможна ситуация возложения ответственности за использование нелицензионного ПО на системного администратора (вследствие ненадлежащего исполнения возложенных на него трудовых обязанностей , которое повлекло нарушение норм действующего законодательства).

Административная ответственность

Кодекс об административных правонарушениях предусматривает ответственность за продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений в целях извлечения дохода в случаях, если такие экземпляры являются контрафактными, либо на них указана ложная информация об изготовителях, местах производства, об обладателях авторских или смежных прав.

Вышеуказанные действия влекут наложение штрафа с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и «иных орудий совершения правонарушения» (ст. 7.12 Кодекса об административных нарушения от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ.

Вынесенные судебные решения позволяют сделать некоторые выводы об особенностях применения административной ответственности на практике.

Так, в решении Ульяновского областного суда от 13 марта 2007 г. по делу об использовании нелицензионного ПО в деятельности товарищества собственников жилья (ТСЖ) суд указал, что «для того чтобы сделать вывод о наличии (отсутствии) в действиях Н***. состава административного правонарушения по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, должен быть доказан не только факт умышленного использования контрафактного ПО, но и при этом правонарушителем должна преследоваться цель — извлечение дохода».

Суд указал также, что ТСЖ по закону относится к некоммерческим организациям, следовательно, факт извлечения доходов от использования нелицензионного ПО подлежит доказыванию. Так как доказательства в суд не были представлены, производство по делу было прекращено.

Следует отметить, что на практике компьютеры часто возвращаются их владельцам и конфискация не применяется, однако абсолютно исключить такой риск нельзя. Например, в решении одного из областных судов было указано, что поскольку «под воспроизведением произведения» понимается, в том числе, и запись произведения в память ЭВМ, следовательно, конфискации подлежат материалы и оборудование, используемые для записи программ в память ЭВМ.

В результате суд постановил помимо наложения штрафа конфисковать оборудование, а именно девятнадцать жестких дисков.

Наиболее часто применяется удаление нелицензионного ПО с жесткого диска правонарушителя без конфискации. Такое решение, в частности, принял Заволжский районный суд 22 мая 2002 года: помимо штрафа применена санкция в виде уничтожения ПО из памяти жесткого диска.

Гражданско-правовая ответственность

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору (ст. 1301 Гражданского кодекса РФ):

  • возмещения убытков (в этом случае правообладатель должен предоставить расчет причиненных убытков; как правило, суды полностью удовлетворяют требования пострадавших правообладателей), либо
  • выплаты компенсации, определяемой по усмотрению суда, в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. Компенсация выплачивается независимо от наличия или отсутствия убытков.

Уголовная ответственность

Уголовным кодексом РФ (УК РФ), ч. 2 ст. 146 установлена уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права. Использование нелицензированного ПО подпадает под действие данной статьи. Последствиями незаконного использования объектов авторского права являются:

  • штраф в размере до 200 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев,
  • либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов,
  • либо лишение свободы на срок до двух лет.

Если стоимость прав на использование ПО превышает 50 000 рублей, нарушения, предусмотренные данной статьей, признаются совершенными в крупном размере (250 000 рублей — в особо крупном размере) и наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 000 рублей.

Обязательным условием применения данной статьи УК будет являться наличие умысла, который доказывается путем направления в организацию-нарушитель писем о недопустимости использования нелицензионного ПО и предупреждения об установленной законом уголовной ответственности.

На практике уголовная ответственность часто выражается в форме штрафа. Даже если размер ущерба значителен, а организация лишь использовала нелицензионное ПО, суды пока придерживались либеральной позиции, и самая жесткая мера наказания подразумевала условное лишение свободы.

Основания и порядок проведения правоохранительными органами мероприятий по установлению фактов незаконного использования нелицензионного ПО

Органами, уполномоченными на проведение проверок финансовой, хозяйственной и торговой деятельности юридических лиц, являются оперативные подразделения Министерства внутренних дел РФ в сфере борьбы с экономическими преступлениями (Департамент экономической безопасности), отдел по борьбе с правонарушениями на потребительском рынке (ОБППР) и отдел «К» или отдел «Р» (в зависимости от региона название и принадлежность к тому или иному правоохранительному органу будет различаться).

Основанием для проведения проверок служит наличие данных о влекущем уголовную или административную ответственность нарушении законодательства. В качестве таких данных может служить обращение компании-правообладателя ПО либо агентства по защите, представляющего интересы правообладателей и распространителей программ ЭВМ. Однако следует иметь в виду, что ревизия ПО может происходить и по иным основаниям, в частности, связанным с хозяйственной деятельностью организации.

Меры по минимизации риска привлечения к ответственности за использование нелицензионн ого ПО

  • Некоторые компании–правообладатели ПО предоставляют НКО значительные скидки и льготные условия при покупке лицензионного ПО. Ярким примером является корпорация «Майкрософт». Так, в марте 2009 года стартовала программа технологической поддержки некоммерческих неправительственных организаций «инфоДонор» (подробнее о программе на сайте www.infodonor.ru и во втором номере журнала «Благотворительность в России»).
  • Многие компании-правообладатели перед инициированием проверок присылают письма с просьбой приобрести лицензии на их программы. Письма могут направляться и органами внутренних дел.
  • Их главной целью будет являться доказывание умысла при использовании нелицензионного ПО, что позволит привлечь должностных лиц к уголовной ответственности. Получение такого письма является первым сигналом к возможной проверке. В такой ситуации будет благоразумно инициировать переговоры о приобретении лицензии и удалить все нелицензионные программы с компьютеров организации. Необходимо помнить, что переговоры с правообладателем не означают того, что проверка не состоится.
  • Сотрудники организации не должны самостоятельно устанавливать программы и переносить файлы, сомнительные с точки зрения законности их использования, на компьютеры организации. Это также будет являться основанием для привлечения организации к ответственности при проведении проверок. Целесообразно указать такой запрет в правилах внутреннего трудового распорядка и (или) включить в тексты трудовых договоров.
  • Альтернативой использования лицензионного ПО является установка так называемых открытых программ (freeware), которые обращаются на основании открытой лицензии, не требующей оплаты.

Открытая лицензия дает пользователю право запускать, изучать, распространять и улучшать определенную программу. Соответственно, использование такого ПО освобождает пользователя от предоставления документов, удостоверяющих соблюдение лицензионного законодательства.

Необходимо также принимать во внимание, что свободное ПО может использоваться наряду с лицензионным. Например, имея лицензионное ПО определенного производителя, можно использовать программу, которая находится в свободном доступе в Интернете и служит свободной альтернативой лицензионнной программе.

Редакция благодарит Центр координации юридической помощи pro bono Института «Право общественных интересов» (PILI) за предоставленные материалы

Подготовлено международной юридической фирмой «Уайт энд Кейс ЛЛК» (White & Case LLC)

№ 3 / 2009
Ответственность за использование нелицензионного программного обеспечения

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector